ЮРИДИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ
Заказать звонок
Написать письмо

Вывеска на фасаде дома – платить за нее или не платить?


Вывеска на фасаде дома – платить за нее или не платить?
15 Октября 2019 За 2018-2019 годы мы несколько раз представляли интересы ТСЖ по вопросу использования фасада дома для вывесок и платности размещения вывесок магазинов. Суды всегда вставали на сторону ТСЖ и признавали необходимость внесения платы за размещение вывесок и при этом не признавали довод магазинов, что их вывески являются информационными (хотя те очень этого хотели).
Ответчики по таким делам, как правило, основным своим доводом указывают то, что вывеска является информационной, а не рекламной, а значит в силу обязанности магазина по информированию потребителей размещение такой вывески не может быть платным. Однако эти доводы необоснованны в связи со следующим.
В большинстве случаев никакой информации, которую необходимо доводить до потребителей, вывеска, за размещение которой взыскивается плата, не несет. Она адресована неопределенному кругу лиц и размещена для привлечения внимания издалека, с целью информирования и привлечения покупателей в магазин. Информация, которую предприятия торговли обязаны размещать (данные юридического лица, часы работы и др.), практически всегда указана на табличке или небольшой вывеске, расположенной на двери магазина или фасаде у входа в него.
Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе"  информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе.
Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" было определено, что при применении п. 1 ст. 3 этого Закона следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.
Однако зачастую вывеска магазина адресована неопределенному кругу лиц, так как ее размер может составлять несколько метров в длину и более метра в ширину, что позволяет ее видеть с очень большого расстояния. То есть фактически целью вывески является не информирование потребителя о чем-то, а привлечение его внимания.
В соответствии со ст. 9, 10 ФЗ РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей) изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы, а также иные сведения, предусмотренные в этих нормах.
Эта информация обычно доводится магазинами до потребителей путем размещения информации на дверях магазина, внутри магазина. Соответственно вывеска, расположенная на фасаде дома и имеющая большие размеры не может являться информационной, а является по факту рекламной.
Системное толкование указанных норм права дает основание считать о наличии различных оснований для размещения информации: реклама, соответствующая требованиям п.1 ст. 3 Закона о рекламе, целью которой является формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, а также иные информационные конструкции размещаются по инициативе и волеизъявлению заинтересованных в этом лиц, а информация, содержащая сведения, прямо предусмотренные Законом о защите прав потребителей, размещается в силу требований этого Закона (определение Верховного Суда Российской Федерации от 18.11.2014 № 303-ЭС14-395).
Таким образом, поскольку характер и способ размещения информации заинтересованными в этом лицами могут иметь различное назначение, эти обстоятельства подлежат установлению судом с учетом положений как Закона о рекламе, так и Закона о защите прав потребителей.
Основаниями для признания вывески рекламной служит то, что спорная вывеска имеет большую площадь и не содержит всех необходимых сведений, предусмотренных Законом РФ "О защите прав потребителей", превышает разумные для информационной вывески размеры, размещена при соблюдении ответчиком процедуры ее установки как рекламной конструкции – согласовано с ТСЖ, УК или администрацией района, заключен договор и т.п.. С учетом этих обстоятельств, а также способа доведения информации о своем товаре и обозначении продавца  на вывеске, в том числе посредством использования товарного знака, спорная вывеска не может быть признана информацией, размещенной в соответствии с требованиями указанного закона.
Вывеска, указывающая не на фирменное наименование организации, а на вид деятельности (например - реализация алкоголя или продуктов питания и т.п.), имеющая в своем изображении реализуемую продукцию или указывающую на вид реализуемой продукции словами, в действительности направлена на привлечение и поддержание внимания к реализуемому товару со стороны неопределенного круга лиц, способствует продвижению магазина и поэтому не может являться рекламной конструкцией.

Вышеизложенное подтверждается судебной практикой.
Верховный Суд РФ в Определении от 26.06.2018г. № 41-КГ18-13 указал:
«Согласно пункту 4 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации по решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании таких собственников, объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам в случае, если это не нарушает права и законные интересы граждан и юридических лиц.
Подпунктом 3 пункта 2 статьи 44 названного кодекса к компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме отнесено принятие решений о пользовании общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме иными лицами, в том числе о заключении договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, если для их установки и эксплуатации предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме.
Из приведенных правовых норм следует, что передача в пользование третьим лицам общего имущества многоквартирного дома допускается только по решению общего собрания собственников помещений такого дома, независимо от того, передается ли общее имущество для установки рекламных конструкций или для других целей».

Определением от 12.03.2018г. № 303-ЭС18-243 Верховный Суд РФ отметил:
«В силу положения пункта 5 статьи 19 ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества. В случае если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном жилищным законодательством. Заключение такого договора осуществляется лицом, уполномоченным на его заключение общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме. В данном случае судами в процессе рассмотрения настоящего дела установлено, что конструкции, размещенные ответчиком на фасаде многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу…, по своему внешнему виду, конфигурации, содержанию и размерам явно направлены на привлечение внимания к оказываемым банковским услугам, формирование и поддержание интереса к ним, то есть содержат признаки рекламы».

Арбитражный суд Уральского округа в Постановлении от 29 сентября 2017 г. по делу № А60-50653/2016 указал:
«В силу п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Так, указание на спорной конструкции словосочетания "Монетка" не является фирменным наименованием общества "Элемент-Трейд", информации об этом обществе не содержит, направлено на формирование и поддержание интереса к деятельности сети магазинов "Монетка", на создание у потребителей четкой ассоциации с товаром, продаваемым в данном магазине».

В Постановлении  от 04 мая 2018г. по делу № А50-17533/2017 Арбитражный суд Уральского округа отметил:
«Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. В случае если для установки и эксплуатации рекламной конструкции предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции возможно только при наличии согласия собственников помещений в многоквартирном доме, полученного в порядке, установленном Жилищным кодексом Российской Федерации (п. 5 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе")».

В Постановлении от 14.02.2018г. Арбитражного суда Уральского округа по делу №  А76-15647/2017 указано:
Согласно п. 1 ст. 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В соответствии со ст. 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст. 132 Кодекса) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц.
Таким образом, коммерческое обозначение является средством индивидуализации юридического лица, а значит, может быть объектом рекламирования в силу п. 1, 2 ст. 3 Закона о рекламе.
В соответствии с п. 2 указанного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака). В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным гл. 3 Закона о рекламе в отношении отдельных видов товаров.
Таким образом, разграничение рекламной конструкции и вывески может быть осуществлено с учетом целевого назначения содержащихся в них сведений, которое выявляется в результате оценки обстоятельств размещения таких сведений, в том числе внешнего вида, характера, размера и места расположения указанной конструкции.
Вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела (п. 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 № 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе").

Согласно вступившему в силу Решению Арбитражного суда Свердловской области от 24 сентября 2018 года по делу № А60-31821/2018:
«Судом исследованы представленные сторонами фотографии вывесок. На входной двери в магазин расположена информационная вывеска, которая содержит информацию о наименовании юридического лица, режима работы магазина. Выше на фасаде здания расположена вывеска, как пояснили стороны, площадь вывески около 3 кв.м.  Поскольку договор заключен на указанную вывеску, она не относится к информационной, суд считает, иск подлежащим удовлетворению».  

Согласно вступившему в силу Решению Арбитражного суда Свердловской области от 24 сентября 2018 года по делу № А60-1123/2019:
«….конструкции, размещенные ответчиком на фасаде многоквартирного жилого дома,  по своему внешнему виду, конфигурации, содержанию и размерам явно содержат признаки рекламы. Применение пункта 1 статьи 3 этого Закона о рекламе разъяснено в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда от 08.10.2012 № 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе". В частности указано, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьями 9, 10 Закона "О защите прав потребителей". Поскольку спорная конструкция не содержит предусмотренной статьей 9 Закона о защите прав потребителей информации, включая информацию о продавце, режиме работы, целью размещения спорной конструкции является привлечение и поддержание внимания к реализуемому товару, его продвижению, спорная вывеска квалифицирована судом в качестве рекламной конструкции, размещение которой должно было быть согласовано с истцом».

С учетом изложенного выше, можно сделать несколько выводов и рекомендаций, как получить доход от вывески магазина на вашем доме:
1.    Собственники должны принять решение на общем собрании, что за использование фасада дома как части общего имущества взимается плата в конкретном размере за 1 кв.м. площади занятого фасада, может быть утверждена форма договора на использование части фасада дома, решается вопрос о лице, которое будет уполномочено на заключение договоров на использование частей общего имущества;
2.    Необходимо постоянно контролировать наличие вывесок на фасаде дома и фиксировать их размещение на фасаде для подтверждения периода размещения и того, кто и где размещает. Это делается путем проведения осмотров и составления Актов осмотра с фотографированием фасада и определением площади занятого вывеской фасада. Акты составляются с участием представителей от магазинов и собственников помещений (так как магазин может не быть собственником, а только арендатором);
3.    В случае обнаружения несогласованных вывесок собственникам помещений и магазинам делается предписание (уведомление) с предложением подтвердить правомерность размещения вывески и представить документы о правомерности размещения вывески (ее согласования), о способах крепления к фасаду, источнике электропитания и т.п. По факту получения документов (или их отсутствия)  собственникам (магазину) может быть предложено либо заключить договор и оплачивать размещение вывески на фасаде, либо заявлено о демонтаже вывески (если она разрушает фасад, угрожает безопасности  пешеходов, не согласована и т.п.)
4.    При отказе от оплаты или демонтажа вывески соответствующие требования после претензионного порядка могут быть заявлены в суд.

Это примерный порядок действий и он подлежит уточнению и корректировке в зависимости от конкретных обстоятельств дела.  В любом случае, для домов, имеющих магазины/офисы на нижних этажах, наличие рекламных вывесок – это хорошая возможность получения дохода для уменьшения платежей собственников на содержание недвижимости  или благоустройства дома или территории возле него. Только не надо забывать, что с такого дохода подлежат к исчислению и уплате соответствующие налоги.
Вернуться к списку новостей